1992年全国律师资格考试 试卷三

——(1992-10-5)

1992年全国律师资格考试 试卷三

 

试卷三(实体法)
一.选择题(本题共6分)
非法人单位欲使其所订合同有效,必须( )

A.能够独立承担民事责任 B.经登记领有营业执照
C.属某法人的分支机构,经该法人同意而以该法人的名义
D.经工商行政管理机关特批 E.享有著作权而订立作品使用许可合同
F.经登记领有个体工商户营业执照 G.经登记领有社会团体登记证
H.由其成员共同负担责任 I.双方均已履行合同而无争议 J.领有卫生许可证

二、阅读下列法条。凡法条所指期间不属民事诉讼时效期间者,请在附表相应栏目内以"√"标出。(注意:不应选而多选者减0.5分。本题共4分)
1.著作权法第50条:"当事人对行政处罚不服的,可以在收到行政处罚决定书三个月内向人民法院起诉。期满不起诉又不履行的,著作权行政管理部门可以申请人民法院执行。"
2.继承法第8条:"继承权纠纷提起诉讼的期限为二年,自继承人知道或者应当知道其权利被侵犯之日起计算"。
3.继承法第25条第2款:"受遗赠人应当在知道受遗赠后两个月内,作出接受或者放弃受遗赠的表示。到期没有表示的,视为放弃受遗赠"。
4.仓储保管合同实施细则第23条:"索赔的一方收到对方的答复后,如有不同意见。应在接到答复的次日起六十日内提出"。
5.计算机软件管理条例第27条:"凡已办理登记的软件,在软件权利发生转让活动时,受让方应当在转让合同正式签订后三个月之内向软件登记管理机构备案,否则不能对抗第三者的侵权活动"。
6.涉外经济合同法第39条:"货物买卖合同争议提起诉讼或者仲裁的期限为四年,自当事人知道或者应当知道其权利受到侵犯之日起计算"。
7.最高人民法院"民法通则意见(试行)"第73条第2款:"可变更或者可撤销的民事行为,自行为时起超过一年当事人才请求变更或者撤销的,人民法院不予保护"。
8.婚姻法第27条:"女方在怀孕期间和分娩后一年内,男方不得提出离婚"。
9.经济合同法第50条:"经济合同当事人向合同管理机关申请调解或仲裁,应从其知道或应当知道权利被侵害之日起一年内提出,超过期限的,一般不予受理"。
10.商标法第27条第1款:"对已经注册的商标有争议的,可以自该商标经核准注册之日起一年内,向商标评审委员会申请裁定"。
11.公路货物运输合同实施细则第20条:"承、托双方彼此之间要求赔偿的时效,从货物运抵到达地点的次日起算,不超过一百八十日"。
题号 1 2 3 4 5
判断
题号 6 7 8 9 10
判断

三、(本题14分)
某公司财务部主任廉某性情粗暴,与同事关系紧张。一日因新职员李某的一点小错,即对李某当众训斥,李某深为不满。同事刘某、张某二人见有隙可乘,遂约李某下班后喝酒。席间,刘张二人故意挑起李对廉的不满,并说"应该想点办法收拾廉一下,设法让廉犯点事,让上面把他撤掉或搞臭,能关上他几天更好。"此时刘某因家中有事被人叫走。张某进而将他发廉某的签名习惯告诉李,并暗示如能伪造廉的签字,使一笔款项去处不明,引起追查,即可搬掉廉某。李某依计而行,伪造廉某签字,冒领6000元现金,交给刘某,嘱其待廉事发后,悄悄还回。然后,李某以匿名信向有关部门"检举"廉某。廉被捕。后查明,刘某将李某给他的6000元与张某均分后挥霍。 请选择并回答:
1.李某的行为所触犯罪名为( )( )( )( ),为什么?
A.妨害公文、证件、印章罪 B.报复陷害罪 C.诈骗罪
D.贪污罪 E.挪用公款罪 F.诬告陷害罪 G.盗窃罪
2.刘某的行为触犯了( )( )( )( ),为什么?
A.贪污罪 B.窝赃罪 C.销赃罪 D.传授犯罪方法罪 E.教唆罪
F.诬告陷害罪 G.报复陷害罪
3.张某的行为触犯了( )( )( )( ),为什么?
A.贪污罪 B.窝赃罪 C.销赃罪 D.传授犯罪方法罪 E.教唆罪
F.诬告陷害罪 G.报复陷害罪
4.请根据我国刑法理论,分析李、刘、张三人在本案过程中的相互关系。

四、(阅读下列文字,并在相应的括号内打"√",同时说明理由。本题5分)
农民某甲去外地经商,将其青骡一头留给岳父某乙使用。甲在经商地事业得意,已无返乡务农之意。乙年事已高,青骡遂派不上用场,且需饲养照料,乙既无力负担,又以为养而无用,颇不经济。于是将骡牵至集市出卖,由某丙以公道价格得,钱骡两清。丙及围观者均以为乙系出卖自有之骡。
请选择正确的判断或结论并简要说明理由:
( )A.乙卖骡应属无权代理。理由是:
( )B.乙卖骡不属无权代理。理由是:
( )C.乙卖骡属出卖他人之物。理由是:
( )D.乙卖骡不属出卖他人之物。理由是:
( )E.设甲不追认乙的行为,该行为无效。理由是:
( )F.设甲追认乙的行为,甲丙之间的买卖遂有效。理由是:
( )G.设甲追认乙的行为,甲丙之间的买卖也无从对甲生效。理由是:
( )H.甲不追认乙的行为,甲丙之间的买卖合同也生效。理由是:
( )I.乙的行为不属无因管理。理由是:
( )J.乙的行为属于无因管理。理由是:

五、(本题20分)
1991年春节期间,曲作家兼剧作家赵某听老友钱某谈其赴某海岛采风收获,为钱采录的当地民间传说和民谣曲调所陶醉,顿生灵感,遂以该钱采录的民谣曲调为基础,又根据该采集的民间传说,写成了大型歌剧《长岛渔歌》(下文简称"岛剧")在编剧过程中,赵某曾多次借用该钱采录的民谣录音磁带,后为方便,遂自行复制了一套。
赵某的女友、A省艺术学院音乐系主任、著名歌唱家孙某教授,在岛剧编定过程中,给予赵某热情鼓励,并提了一些有益建议。岛剧写成后,赵某在剧本手稿封面写上"谨以此剧献给阿芳"(孙某的昵称),并邀孙某领衔主演。孙某不负重托,经反复排练,于1991年5月31日进行最后彩排,听取有关专家意见,以便早日公演。A省艺术学院电化教育馆对彩排的全过程做了录音录象。
钱某作为专家,应邀观看彩排。他看后即抗议该剧剽窃了他的创作成果。并为赵某擅自复制其采风民谣磁带的行为与赵发生争执。 采排后赵陪孙回家,遭遇车祸,二人同时罹难。 一年后,A省文联举行"孙某教授周年祭"活动,A省文化厅组织省内外艺术家联袂演出岛剧,由孙某的学生李某领衔主演。为更好地宣传党的政策,演出组织者对剧本和曲谱作了必要修改。演出前,全体演职员一致决定,不收取报酬,演出收入用来建立"孙某音乐教育基金"。首次公演大获成功。在省城连演数场后,又赴首都和邻省巡演。共获收入30万元。基金会遂告成立。
A省电视台从省文联获得专有性广播权,现场直播了岛剧首场演出实况。主演李某抗议A省文联无权许可电视转播,并要求A省电视台赔偿损失。
S、H、T三省电视台也作了岛剧的转播。经查,除T省电视台是由A省艺术学院电化教育馆提供的孙某彩排演出实况录音录像资料外,S省H省电视台均系自行录制A省电视台节目而转播的。
此外,A省艺术学院电化教育馆在教学中,曾多次播放其电化教育馆录制的岛剧彩排的全部实况。
请回答下列问题(注:本题共12组提问,共计20分。但只答A问而不答B问者该组提问不能得分)
1.A赵某复制钱某采风录音带的行为是否构成侵犯著作权或者与著作权有关权益的行为?B.如赵某的行为不构成侵权,请说明理由;如赵某的行为已构成侵权,请说明侵犯了何种具体的权利。

2.A.赵某在岛剧创作中对钱某采风资料的利用是否构成侵犯著作权或者与著作权有关权益的行为?B.如赵的行为不构成侵权,请说明理由;如赵某的行为已构成侵权,请说明侵犯了谁的哪些具体的权利。

3.A.赵某"谨以此剧献给阿芳"的题辞是否表示将《长岛渔歌》的全部著作权转移给孙某?B.为什么(请说明理由)?

4.A.A省艺术学院电化教育馆录制孙某主演的岛剧彩排实况是否构成侵犯著作权或者与著作权有关权益的行为?B.如不构成侵权,请说明理由;如已构成侵权,请说明侵犯了谁的哪些具体的权利?

5.A.A省艺术学院电化教育馆在教学中多次播放已故孙某主演的《长岛渔歌》彩排录象是否构成侵犯著作权或者与著作权有关权益的行为?B.如不构成侵权,请说明理由;如已构成侵权,也请说明理由。

6.A.A省文化厅组织演出《长岛渔歌》是否构成侵犯著作权或者与著作权有关权益的行为?B.如不构成侵权,请说明理由;如已构成侵权,请说明侵犯了谁的哪些具体的权利。

7.A.李某等表演者演出《长岛渔歌》是否构成侵犯著作权或者与著作权有关权益的行为?B.如不构成侵权,请说明理由;如已构成侵权,请说明侵犯了谁的哪些具体的权利。

8.A.演出组织者对《长岛渔歌》的修改是否构成侵犯著作权或者与著作权有关权益的行为?B.如不构成侵权,请说明理由;如已构成侵权,请说明侵犯了谁的哪些具体权利。

9.A.A省电视台现场直播《长岛渔歌》演出实况是否构成侵犯著作权或者与著作权有关权益的行为?B.如不构成侵权,请说明理由;如已构成侵权,请说明侵犯了谁的哪些具体权利。

10.A.A省文联许可A省电视台专有性现场直播是否构成侵犯著作权或者与著作权有关权益的行为?B.如不构成侵权,请说明侵犯了谁的哪些具体的权利。

11.A.S.H两省电视台对《长岛渔歌》的转播是否构成侵犯著作权或者与著作权有关权益的行为?B.如不构成侵权,请说明理由;如已构成侵权,请说明侵犯了谁的哪些具体的权利。

12.A.T省电视台对《长岛渔歌》彩排实况的转播是否构成侵犯著作权或者与著作权有关权益的行为?B.如不构成侵权,请说明理由;如已构成侵权,请说明侵犯了谁的哪些具体的权利。

六(本题5分)
1.某保卫干事平某(按规定配枪),家住城郊。精神病患者钟某走失,于凌晨一时许误入平宅,将睡在外屋平某的女儿惊醒。平女大叫"谁?来人哪!"平某闻讯持枪冲出,恰与欲进入里屋的钟某相撞,由于天黑情急,遂向自己脚下开了一枪,不料子弹被反弹后击中钟某。虽经平某一家急送医院抢救,终因伤势过重死亡。
问:平某是否构成犯罪,如构成犯罪,罪名应是什么?如不构成犯罪,试述理由。

2.设:平某惊醒后,持枪冲出,见一人影径直向自己闯来,遂抬手向来人躯干部位开枪,不料将紧随其后的女儿击毙。
问:平某的行为是否构成犯罪,如不构成,请说明理由;如构成犯罪,罪名应是什么?为什么?

七、(本题8分)
甲出售自有房屋一幢于乙,双方依书面合同给付价款、交割钥匙已讫。又特约,双方应于10日之内办完房屋产权过户手续。自当日起算;否则,因迟延所导致的后果,概由责任方负担。
乙装修所购房屋,敷地板,装空调后于第五日搬入居住。 乙临时出差,估计四天之内定可返回,不至于耽误房屋过户。行前,乙电话请甲代投房屋火灾保险。甲说,按十日之约过户,不会有火险,我有绝对把握。又说,与其投保,不如今天就过户。待过户后你自己投保不迟。随即挂断电话。
至第十日,乙返程。正点应于8∶24分抵达。因飞机晚点,迟至16时乙才赶到甲处。二人同赴房管局申办过户手续,到机关下班时,未能办完。工作人员命二人翌日继续办理。
分手时,甲声明,10日之约届满,如生不测,概由乙自负其责。是夜2时,该房遭受雷击而焚毁,乙罹难。乙父某丙要求甲退还房屋价款。
经查:1.甲原已对房投保了火险。但故意未告知乙。2.房屋被击,系自然灾害。
问:1.丙的要求有无理由?为什么?
2.保险公司应否就房屋雷击事故,对受益人负赔偿责任?若应赔偿,那未赔偿金应付给何人?为什么?
3.在该房保险问题上,甲的行为有无不当之处?若有不当,应否负责?为什么?
4.设甲获得保险人的赔偿金,应如何处理?为什么?

八、(本题4分)
某县中学教导主任陶某,为制止学生早恋影响学业,遂令校传达室将所有标明 "地址内详"字样的来信扣押,由其审查。当同事提醒其做法不妥时,陶某解释:"我身为师长,自有对学生教导、监护之责,况本校学生皆为十五、六岁少年,尚未具有公民资格,倘有学生异议,我自有道理"。在陶某任职的三年期间,扣押、拆看学生信件207封。一次陶某发现校外寄给初三六班女生韩某的两封"情书"。遂在全校大会上对韩点名批评。说韩某"小小年纪,不思学业精进,沉溺于儿女私情,不是好货"。韩某蒙冤,诱发精神病,辍学返乡。
问"陶的行为是否构成犯罪?如不构成,理由是什么?如构成犯罪,其罪名应是什么?为什么?

九、(本题14分)
包工头宋某经营数年收入颇丰,为达到出国观光目的,遂向有关人员送礼六千元。在国外,宋某赴赌场赌博,赢三万元。回国将一半赌金赠与本村小学。不久因宋某在施工中偷工减料,将低标号水泥代替高标号水泥使用,用细钢筋取代粗钢筋,造成其承建的一座礼堂坍塌,损失四十余万元。为逃避制裁,宋某找到任某公司经理的同乡金某商议对策,恰逢金某因倒卖许可证和走私文物等事发正被追查,金某提出让宋某先到其在边境的一无亲家暂避。行前金某交宋两万元作路费,并请宋将自己倒卖许可证和走私的凭据一并带走。宋某走后,金某恐其难逃法网,遂命其表弟覃某带刘、黄二人(均系劳改释放人员)在途中将宋某干掉。覃某闻言色变,说此举恐有杀身之虞,劝金某放弃。金某诡称只要覃某将自己的一亲笔信带给刘、黄二人,并随其找到宋某,不必覃动手。覃默许,于是金某当着覃某面写了信,并给覃三万元,打发覃上路。覃在途中将金某的信交给刘、黄二人,假说自己另有急事,一切事由可与金某直接联络,遂于中途下车。刘、黄二人寻至宋某,欲施毒手,经宋某苦苦哀求并许以重金,遂放过宋某。返回后谎称事毕,各从金某处得"赏金" 一万元。后宋某向当地公安机关自首。 问:
1.宋某的行为触犯了什么罪名?
2.金某的行为触犯了什么罪名?
3.覃某的行为是否构成犯罪?如不构成,请说明理由;如构成犯罪,也请说明理由。
4.刘、黄二人的行为是否构成犯罪?如不构成犯罪,请说明理由;如构成犯罪,其触犯的罪名是什么?为什么?
5.宋某尚未捐出一万五千元赌资是否应当追缴?为什么?

十、(本题5分)
1.甲从乙处购得服装三包,约定三日后付款,并给乙写下一欠款字据。后甲因不了解市场情况变化,一件也未能脱手。为避乙催款,甲躲往外地。三周后,乙不见还款,遂邀其弟共赴甲家催要。为防不测,二人各携大号水果刀一把。至甲家得知服装被锁于院内一储藏杂物的小木棚内。乙提出将服装拉走,遭甲父、兄、妻、女阻拦。乙弟于是掏出刀来,众人见状后退。乙遂撬开门锁将三包服装拉走。
问:乙犯了何种罪名,依据是什么?
2.设:甲父将乙等拉走服装事向公安部门报案。乙和其弟对上述事实矢口否认,并出示甲给其留下的欠款字据做为凭证,表示还要继续向甲索要服装款。问:根据我国刑法理论,应该如何认定乙和其弟强运服装的行为,为什么?

十一、(本题15分)
华沂与华汶系同胞兄弟,母早丧,父华美斋在50年代初侨居R国至今。
1984年2月,华汶在华沂处看到四只玉雕古瓶,煞是可爱。经询兄,方知是乃父出国前交哥哥保管的。华汶便要取得其中两只。华沂说,我只是保管人,不能给你,华汶无话。
1986年3月,华美斋病逝在R国。华汶便催哥哥议分古瓶。于是,兄弟特定在4月7日同赴胞叔华美堂家,在叔叔主持下议分。
4月5日,华汶遇急事必须出外地一趟。决定由未婚妻庄若君代其赴7日之约。临行前给华沂和华美堂写了信,表明"由小庄作全权代表"。
4月7日,庄若君携华汶致其叔、兄之信前往赴约。她先到华沂家,见其家境困难,颇感不忍,然后与华沂同来华美堂家。在议分古瓶时,庄说华汶重手足之情,念哥哥生活困难,决定一只古瓶也不要,全部由哥哥继承。华沂与华美堂劝庄慎重考虑,好说歹说,无奈庄一口咬定华汶执意不要,她作为代表无权改变所受之命。v华美堂见事已至此,便命华沂制作遗产分配协议一份,由华沂和庄若君签署,他则作为中人附签。
华沂深感庄若君贤惠大度,为弟弟与庄定婚而欣喜。分瓶后,便挑四瓶中最珍贵的羊脂玉瓶一只赠给庄。庄不肯收,但经不住华沂与华美堂的轮番劝说,只好收下。在携瓶回家的路上,庄失手把瓶跌到地上,碎成若干片。
华汶从外地归来,听庄介绍分瓶结果,气得死去活来。一方面宣布与庄解除婚约,同时找华沂、华美堂要求重分古瓶。华美堂怒斥华汶无理取闹,华沂则表示,愿在所剩三瓶中任弟选取一只,但华汶不依。同时,华汶又要庄若君赔偿羊脂玉瓶。
请选择正确的判断或结论并简要作答(若选定某方案,请在其编号前( )内
打"√",然后回答。只作选择者不得分,下同)
( )A.华氏兄弟继承其父所遗古瓶,应当适用我国法律。理由是:
( )B.华氏兄弟继承其父所遗古瓶,应当适用R国法律。理由是:
( )C.4月7日所订分瓶协议有效。理由是:
( )D.4月7日所订分瓶协议无效。理由是:
( )E.庄若君毁瓶构成侵权行为。理由是:
( )F.庄若君毁瓶应向华汶赔偿。理由是:
( )G.庄若君毁瓶应向华汶与华沂赔偿。理由是:
( )H.庄若君毁瓶属于自己的私事。理由是:

设:6月5日,国外传回华美斋自书遗嘱一份,载明古瓶四只分割如下:
1.其中两只留给华沂;
2.另外两只赠送杜梦海(华美斋老友);
3.羊脂玉瓶只能给杜梦海。该杜闻讯后,即表示接受古瓶。
请选择并回答:
( )I.杜梦海有权请求交付羊脂玉瓶。理由是:
( )J.杜梦海应向华沂请求交付羊脂玉瓶。理由是:
( )K.杜梦海应向庄若君请求交付羊脂玉瓶。理由是:
( )L.杜梦海也可向华美堂请求交付羊脂玉瓶。理由是:
( )M.庄若君毁瓶,应向杜梦海负赔偿责任。理由是:
( )N.庄若君毁瓶,无须向杜梦海负赔偿责任。理由是:
( )O.杜梦海无权请求交付羊脂玉瓶。理由是:

设:处理华美斋遗嘱事宜完毕,当事人无异议。数日后,县博物馆派员持日前刚收到的华美斋1986年1月7日致县人民政府函来找华沂。该函称:古瓶四只,乃老朽珍藏。兹献人民,恳请县府为吾老友胡汉珊先生昭雪,以慰我献宝人将死之心(按:该胡日据时任该县伪县长,被我抗日游击队镇压)。 县长指示:"该华所提条件违法、可恶,应予驳回。古瓶由博物馆照收"。
请选择并回答:
( )P.华美斋遗赠所附条件违法,该遗赠无效。理由是:
( )Q.华美斋遗嘱所付条件虽然违法,该部分应属无效,遗赠本身仍然有效。理由是:

设:若干年后,庄若君找出被其跌碎的古瓶碎片,请匠人复原成功(花去修复费三千元),卖与某冯,得价款三千元。华汶闻知,急找冯回赎。冯诈称有人愿出价六千元,尚且未卖,三千元岂能赎回!华汶强求不舍。冯请匠人仿制假瓶相赠,华汶硬将三千元塞给冯,冯拒收。华汶说,你增我瓶,我赠你金,交个朋友。即离去。
数月后,华汶急需资金,遂变卖该瓶,索价六千元,被识者指伪。华汶即寻冯退瓶索价。冯称:瓶虽为假,但系白送,你的三千元,也是赠与。两件事互不搭界。二人各不相让。
请选择并回答
( )R.冯华之间的行为应属无效民事行为。理由是:
( )S.冯华之间的行为应属可撤销的民事行为。理由是:
( )T.冯的主张有理。因为:
( )U.华汶的主张有理。因为:


设:修复后的羊脂玉瓶几经辗转,后由华沂以五千元购得。为此,庄若君为自己失手碎瓶而自疚,援助华沂三千元。又设数日后,省文物部门来人找华沂,指出:华美斋所遗四瓶,系其任日伪县维持会长时得自侵略军之赏,而日军则系掠自省文物保管会,现依法予以收回。华沂提出,为保管该瓶颇费心力,庄若君则提出为修复古瓶花费甚巨,二人均要求补偿。
请选择并回答
( )V.庄若君的要求无理。因为:
( )W.庄若君的要求有理。因为:
( )X.华沂的要求无理。因为:
( )Y.华沂的要求有理。因为: